案例展示：

甲、乙、丙三家公司拟共同投资设立丁公司。其中甲、乙公司因资金紧张而无法交付投资款，戊公司同意先垫付出资，并将款项汇入该两家公司账户。丁公司成立后，甲、乙公司采取伪造银行账单、提供虚假购货发票等手段将戊公司先予以垫付的出资款归还戊公司。最后由于资金周转不济，丁公司因经营不善、不能清偿到期债务，被债权人诉之法院。

小简说法：

本案例中，戊公司为甲和乙垫资，丁公司成立后，甲和乙作为丁公司的股东通过伪造账单，提供虚假发票的形式将出资转出归还戊公司，甲和乙的情形属于抽逃出资的情形。根据《公司法》司法解释三的有关规定，对于甲和乙的抽逃出资，丁公司和股东丙公司可以请求甲乙向丁公司返还出资的本息。如果公司的高管，董事等协助抽逃出资，那么对此还要承担连带责任。

小简友情提示：

我们在设立公司的过程中，每个发起人为规范自己的权利义务而彼此之间签订公司设立协议。按照《公司法》相关规定，设立公司，投资者应当签订设立协议或发起人协议，设立协议应当包括投资者的出资方式、出资比例、投资者之间的权利义务等内容。同时也要注意，在设立公司过程中还可以存在以下问题：

1、虚假出资的法律风险

虚假出资是指股东表面上出资而实际未出资，却取得了公司股权。虚假出资和未交出资款不同，区别在于前者是无代价而取得股份，行为性质为欺诈;后者的性质更多地是违约。

虚假出资股东需要面临的法律后果是：

1、对其他出资人，虚假出资股东要承担违约赔偿责任。

2、对公司，虚假出资股东仍然要依约出资，需要承担补缴出资责任及赔偿责任。

3、对公司债权人，虚假出资股东要承担清偿责任。

4、情节严重的，虚假出资股东可能被追究刑事责任。

2、抽逃出资的法律风险

如上案例所示，抽逃出资是指股东将已缴纳的出资又通过某种形式转归于自身所有，但是仍然保留股东身份和原有的出资额的情形。

《公司法》第三十六条规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。抽逃出资股东需要面临的的法律后果是：

1、对公司，抽逃出资股东除了返还所抽逃的相关出资外，还应该支付相应的利息及承担对公司其他直接损失的损害赔偿责任。

2、对其他按约履行出资义务的股东，抽逃出资股东需要承担违约责任。

3、对公司债权人，债权人债权实现有困难时，法院一般会允许追加抽逃出资股东为共同被告，并判决该股东在抽逃出资及其利息范围内承担连带责任，可能还会追究刑事责任。

3、不适当出资的法律风险

不适当出资是指出资义务履行不当。包括迟延出资、不实出资、瑕疵出资。不适当出资股东需要面临的法律后果是：

1、对公司，股东的瑕疵出资，属于设立瑕疵，可能导致公司设立无效或公司登记被撤销。

2、对债权人，股东瑕疵出资，若使不属于公司资本显著不足，则债权人可在应缴和实缴的差额内直接向公司股东追缴出资，反之，会否认公司的法人人格，责成股东承担无限连带责任。

4、出资形式不当的法律风险

出资形式不当指不为法律认可、法律等规定不得作为出资的财产、货币出资要求不合法。出资形式不当股东需要面临的法律后果：对公司，出资形式不当，公司可能会设立不能，该形式不当的出资部分约定无效，该部分出资股东应当提供合法有效的替代出资。

5、出资评估不当的法律风险

出资评估不当，可能会导致同一股份在不同出资人之间价格有差异，出现“掺水股”的存在，违背公平原则。出资评估不当股东需要面临的法律后果：

1、对公司，出资评估不当股东必须补足出资。

2、对其他股东，出资评估不当股东应该根据设立协议的约定，向其他出资人承担违约或者赔偿责任。

对于以上情形，根据公司法司法解释（三）中规定，股东违反出资义务后，可采取如下救济方式：

1.限制部分股东权利。股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。

2.行使除名程序。有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格。

3.损害赔偿。可以和其他救济手段并用。当其他救济手段不足以弥补所遭受损失的情况下，公司仍可主张损害赔偿。

来源：“司法规范性文件”公众号，2019年1月21日

转载：“芜湖奚玮民商事律师团队”公众号