作者：唐青林 李舒 李元元（北京重大疑难案件律师团队）

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裁判要旨

挂靠方伪造被挂靠方印章对外签订的合同，相对人有理由基于对挂靠关系的信赖相信印章的真实性，挂靠方的行为可因此构成表见代理，其签订的合同对被挂靠方具有约束力。

案情简介

一、湛江一建承接了内蒙古锋威硅业有限公司阿盟乌斯太福利区公寓楼工程之后，成立了湛江一建内蒙古分公司乌斯太项目部。梁化同系该项目部施工人员，是乌斯太福利区1#、2#社公寓楼工程的施工负责人，并取得其负责项目的相应授权。

二、梁化同又以湛江一建的名义承建600MW太阳能电池生产线工程，并以湛江一建的名义与白增江签订《租赁合同》，加盖了湛江一建公司的印章和600MW项目部的印章。后证实该合同用印为梁化同私刻。

三、2012年因合同履行过程中发生纠纷，白增江将湛江一建诉至献县法院，献县法院作出判决，认定白增江与湛江一建之间的租赁合同合法有效，解除双方的租赁合同关系，湛江一建向白增江支付租金和违约金。湛江一建不服提起上诉。沧州中院判决维持一审原判。二审判决生效后，湛江一建向河北高院提起再审，河北高院驳回了湛江一建的再审申请。

四、2013年4月27日，白增江再次诉至沧州中院，请求判令湛江一建：赔偿租金损失、退还租赁物或支付价款、负担租赁物损坏赔偿费及租赁物维修费，并支付违约金。湛江一建在一审时申请对本案合同上加盖的“湛江市第一建筑工程公司”公章的真伪进行鉴定，但未能在规定的期限内提供可以作为鉴定比对样本的检材。

五、沧州中院一审判决基本支持了白增江的部分诉讼请求，湛江一建不服，上诉至河北高院。河北高院改判湛江一建赔偿白增江租赁物维修、缺损费。

六、湛江一建仍不服，向最高法院申请再审。最高法院仍裁定驳回了其再审申请。

裁判要点

本案中，由于梁化同与湛江一建之间存在挂靠关系，其对外使用伪造的湛江一建的印章签订合同时，足以使交易相对人产生相信该印章为真实的合理信赖。故最高法院最终认定：“梁化同的行为构成表见代理，其行为后果应由湛江一建承担。”湛江一建主张合同系梁化同私刻，非其真实意思表示，因而无效，没有获最高法院支持。湛江一建因此败诉。

实务经验总结

前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

1、挂靠在建设工程、交通运输等多个领域普遍存在。允许他人挂靠，绝非一个简单的收点管理费的“小买卖”，而是一个可能隐藏着巨大经营风险的“炸药包”。根据最高法院的裁判观点，由于挂靠关系的存在，可以使交易相对人对挂靠方产生其有权代表被挂靠方签订合同的合理信赖。即挂靠方的行为对被挂靠方可构成表见代理，挂靠方对外签订的合同可直接约束被挂靠方，被挂靠方不得以挂靠方未经授权为由拒不承担相关责任。因此，切勿轻易允许他人挂靠。

2、并非挂靠方所有的使用伪造印章签订的合同对被挂靠方都具有约束力，需满足以下条件：（1）交易相对人为善意，即不知晓挂靠人并无相关授权；（2）该合同本身并不存在效力瑕疵，即合同本身不存在无效、可撤销或效力待定的事由。

3、同意他人挂靠时，切忌将对外签订合同、做出承诺、代为结算等权利授权给挂靠方。确需授权的，只能对挂靠方作某一事务的特别授权，绝不能作涵盖多项事务甚至所有事务的概括授权。

4、严禁挂靠方以被挂靠方的名义对外从事商务谈判、承接业务或签订合同，并在挂靠协议中就上述事项约定相应的违约金条款或解除条款。

相关法律规定

《合同法》

第三十二条 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

第四十九条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

《民法通则》

第六十六条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。

代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

《民法总则》

第一百七十二条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。

以下为该案在法院审理阶段“本院认为”部分关于此问题的论述：

根据查明的事实，梁化同与湛江一建自2009年至2012年存在挂靠关系，期间梁化同曾以湛江一建名义承接了乌斯太工程，湛江一建为此向梁化同出具了授权委托书。此外，梁化同还以湛江一建的名义承建了600mw工程。湛江一建主张梁化同承接600mw工程并未经其授权，属梁化同擅自以其名义所为。但在2012年梁化同退出600mw工程时，湛江一建却将该项目授权给了他人接管。由此证明，即使梁化同以湛江一建名义承建600mw工程属于无权代理，湛江一建事后亦予以追认并对该项目实际行使了管理权，故梁化同与湛江一建对于600mw工程仍构成挂靠关系。案涉《租赁合同》是2010年11月16日梁化同为600mw工程施工而以湛江一建名义与献县鑫兴建材租赁站的白增江所签订，合同内容并不违反法律、行政法规的强制性规定。湛江一建主张《租赁合同》上湛江一建及600mw项目部的印章均系梁化同私刻，不代表其真实意思表示，合同应无效。但因梁化同与湛江一建之间存在挂靠关系，足以使白增江有理由相信印章的真实性以及梁化同得到了湛江一建的授权，故梁化同的行为构成表见代理，其行为后果应由湛江一建承担。湛江一建主张租赁合同无效、其不应承担相应法律后果无法律依据，本院不予支持。梁化同的询问笔录不属于新证据，亦不足以推翻原审判决。梁化同私刻印章涉嫌犯罪与本案租赁合同纠纷不属于同一法律关系，本案审理也不以刑事案件的结果为依据，因而本案无需中止审理或驳回起诉。

案件来源

湛江市第一建筑工程公司与白增江租赁合同纠纷申请再审民事裁定书[最高人民法院（2015）民申字第3402号]

延伸阅读

以下两个案例都指向一个基本的结论：挂靠方使用公司的非备案公章对外签订的合同，被挂靠方都要“兜着”。

案例一：张家口市景泰商贸有限公司与河南兴隆建筑工程公司一案审审民事裁定书[最高人民法院（2015）民申字第426号]最高法院认为：“原审判决已经查明，上述合同签订后，景泰公司已经依约将案涉钢坯实际交付至上述工地并由张希林聘用的人员签收，但兴隆公司北京工程处仅支付了部分货款，依法应当承担继续支付货款并承担赔偿损失的违约责任。原审判决关于张希林与兴隆公司签订并履行三份合同的行为构成表见代理并应由兴隆公司承担相应法律责任的认定正确，本院予以确认。本案中兴隆公司虽然提供了案涉合同的印章与其持有的印章不符的鉴定意见，但因其提交的作为比对检材的印章亦非备案印章，考虑到张希林与兴隆公司北京工程处存在着挂靠的约定，故原审判决以现实中企业存在两枚以上印章的情况客观存在这一经验法则作为认定本案事实的基础，并无不当。”

案例二：郭家学与江苏国祥建设工程总公司、赵拼等建设工程施工合同纠纷二审民事判决书[江苏省高级人民法院（2015）苏民终字第00347号]该院认为：“国祥机械化分公司在一审庭审中认可曾经将该公司印章交给赵拼使用，上述证据事实与本案中出现的工程施工合同相印证，足以认定赵拼与国祥总公司存在挂靠关系。国祥总公司虽提供了灌云县公安局2015年4月23日有关对赵拼涉嫌伪造印章的立案通知书复印件，且赵拼予以认可，但赵拼仍参加了本案2015年7月9日的二审公开开庭，故国祥总公司有关赵拼伪盖其印章、冒用其名义承接工程的上诉理由不足采信。国祥总公司作为被挂靠单位，应当对赵拼欠付的合肥段工程款承担连带偿还责任。”